Création d’un fonds d’investissement alternatif réservé (RAIF) au Luxembourg
Cadre juridique : Fonds d’Investissement Alternatif réservé (FIA)
Suite au règlement 2011/61/UE1 de l’Union européenne (UE), le secteur européen des fonds d’investissement a connu il y a quelques années un nouvel ensemble de règles cruciales applicables aux gestionnaires de fonds d’investissement alternatifs (AIFM).
Ce nouveau cadre réglementaire tente de régir les gestionnaires de fonds alternatifs, mais il influence aussi indirectement les fonds d’investissement alternatifs (FIA) en leur imposant des obligations.
Par conséquent, les fonds alternatifs réglementés par le Luxembourg sont soumis à deux niveaux de surveillance par les autorités de contrôle et de réglementation :
- La première couche est directement surveillée par l’organisme de surveillance du secteur financier luxembourgeois (Commission de Surveillance du Secteur Financier, ou CSSF), qui supervise, entre autres, les fonds d’investissement réglementés par le Luxembourg.
- Deuxième niveau : via les autorités de régulation des gestionnaires applicables.
La création du fonds d’investissement alternatif réservé (RAIF) est née de l’observation qu’une double couche d’autorisation et de supervision offre une protection plus excellente aux investisseurs, ce qui peut ne pas être nécessaire pour les investisseurs expérimentés qui recherchent la rapidité, la réduction des coûts et la flexibilité lors du choix de leur plateforme d’investissement.
Pour répondre aux besoins d’un tel initiateur, le Parlement luxembourgeois a adopté le 23 juillet 2016 la loi sur les fonds d’investissement alternatifs réservés (la loi RAIF), créant ainsi un nouveau véhicule qui répond aux besoins d’un type particulier d’investisseurs sans être surveillé par la CSSF.
Le RAIF n’est pas soumis à la surveillance de la CSSF en tant que tel et n’a pas besoin de son autorisation, qui est la pierre angulaire du régime.
LANCER UN FONDS D’INVESTISSEMENT ALTERNATIF RÉSERVÉ
● Enregistrement et établissement
Selon la loi sur les RAIF, la création d’un RAIF doit être attestée par un acte notarié dans les 5 (cinq) jours ouvrables suivant cette création. Ces derniers doivent ensuite être enregistrés au Registre de Commerce et des Sociétés (RCS) ou au Luxembourg Business Register (LBR) pour être publiés sur la plate-forme électronique centrale de publication officielle (Recueil Électronique des Sociétés et Associations, RESA).
Un RAIF doit également être inscrit sur une liste tenue par le RCS de Luxembourg dans les 20 (vingt) jours suivant l’acte notarié. Le règlement grand-ducal du1er août 2016 modifiant le règlement grand-ducal du 23 janvier 2003 portant exécution du19 décembre 2002 concernant le RCS et la comptabilité et les comptes annuels des entreprises, tel que modifié, contient des informations supplémentaires concernant les informations à divulguer dans le LBR.
Les parties prenantes du Fonds d’investissement alternatif réservé (RAIF)
● Types juridiques de formulaires
Un RAIF peut être établi en tant que fonds commun de placement (FCP) ou en tant que société d’investissement à capital variable (SICAV). La loi sur les RAIF permet également à l’initiateur du RAIF de choisir une société d’investissement à capital fixe (SICAF).
Les formes juridiques les plus utilisées au Luxembourg (à savoir le FCP et la SICAV).
⦁ FCP
Un FCP est une structure contractuelle sans personnalité juridique qu’une société de gestion doit gérer.
Les investisseurs dans le FCP achètent des unités qui représentent une partie du FCP. Leur obligation est limitée au montant pour lequel ils ont payé.
Les règles de gestion constituent le document de base du PCF. Elles régissent le lien entre la société de gestion et les investisseurs et les droits et devoirs de ces derniers.
En raison de l’absence d’identité juridique du FCP, toutes les décisions concernant ses opérations sont prises par la société de gestion en son nom.
En réponse aux questions sur la possibilité pour les sociétés de gestion luxembourgeoises de gérer un RAIF, la législation luxembourgeoise du 16 juillet 2019 a indiqué qu’un RAIF constitué en FCP peut être géré par des entreprises de gestion luxembourgeoises agréées en vertu des chapitres 15, 16 ou 18 de la loi sur les OPC.
La législation primaire a également permis de transformer un RAIF sous forme de FCP en un RAIF sous forme de SICAV.
Contrairement à la SICAV, les investisseurs dans un FCP n’ont pas de droits de vote, sauf si les lois de gestion les autorisent.
⦁ SICAV
Une SICAV est une société ayant sa propre identité juridique du point de vue de l’entreprise.
Un RAIF-SICAV peut être constitué sous la forme d’une société anonyme, d’une société en commandite par actions, d’une société en commandite simple, d’une société en commandite spéciale, d’une société à responsabilité limitée, ou d’une société coopérative organisée sous la forme d’une société anonyme.
Un RAIF-SICAV est également soumis à la loi sur les sociétés commerciales du 10 août 1915, telle que modifiée (la loi de 1915), sous réserve des dérogations prévues par la loi RAIF. Conformément au raisonnement de la loi sur le RAIF, elle comporte plusieurs dispositions qui s’écartent de la loi de 1915, offrant la liberté requise pour le RAIF et traitant les spécificités de la SICAV.
La caractéristique distinctive d’un RAIF fondé comme une SICAV par rapport à une SICAF est la variabilité de son capital social, qui est toujours égal à la valeur nette d’inventaire de la société. Par conséquent, sans aucune action de la part de la société et sans qu’il soit nécessaire pour la SICAV de déclarer la variation de son capital social dans un avis légal formel et une publication, le capital social fluctue automatiquement en fonction du nombre de souscriptions et de rachats effectués.
⦁ Compartiments
La loi sur les fonds d’investissement régionaux permet l’incorporation de divers compartiments dans un fonds d’investissement régional. L’établissement de compartiments peut être rentable et ajouter à la flexibilité globale du RAIF.
Chaque compartiment correspond à une partie unique de l’actif et du passif du RAIF. Par conséquent, sauf indication contraire dans les documents constitutifs du RAIF, les droits et devoirs des investisseurs et des créanciers relatifs à un certain compartiment sont limités aux actifs de ce compartiment.
⦁ Investissements croisés
La loi RAIF autorise les investissements croisés dans un RAIF, ce qui signifie qu’un compartiment peut investir dans un autre compartiment du même RAIF dans des conditions spécifiques.
Il convient de souligner à cet égard que la loi sur les fonds d’investissement régionaux (RAIF) n’interdit pas la facturation multiple de frais de gestion ou les accords de maître-nourricier au sein du même RAIF.
Cette option d’investissement croisé et les exigences associées ne doivent pas être mentionnées dans les statuts du RAIF mais uniquement dans son document d’émission.
⦁ Classes
Il est possible de construire plusieurs classes d’actions, d’unités ou d’intérêts de partenariat au sein d’un RAIF ou de l’un de ses compartiments. Ces classes peuvent avoir des caractéristiques distinctes, notamment en matière de frais, de monnaie et de stratégie de distribution.
Fonds ombrelles et compartiments
Quelle que soit la structure juridique choisie, un RAIF peut être structuré comme une structure parapluie avec un ou plusieurs compartiments, chacun avec son portefeuille d’actifs et de passifs. Il s’agit d’une première pour une structure de fonds non réglementée sous la législation luxembourgeoise car auparavant, seuls les fonds réglementés luxembourgeois tels que les FIS, les SICAR ou les OPC Partie II pouvaient être fondés avec plusieurs compartiments. Les spécifications des compartiments dans le document d’émission du RAIF doivent énoncer la politique et les conditions de fonctionnement de chaque fonds d’investissement (règles d’émission/de rachat de titres/d’intérêts, règles de distribution, structure des frais, investisseurs éligibles, etc.)
La liquidation d’un compartiment n’entraîne pas la fermeture de la structure parapluie dans son ensemble (sauf s’il ne reste aucun autre compartiment actif). Les droits des créanciers sur un compartiment donné seront limités aux actifs de ce compartiment, sauf si l’ensemble des statuts du RAIF en dispose autrement. Les investissements croisés entre compartiments seront également autorisés dans certaines circonstances.
Formalités d’enregistrement d’un RAIF luxembourgeois
Les procédures d’établissement d’un RAIF sont réduites au minimum, bien qu’un notaire public soit nécessaire.
Les statuts des RAIFs enregistrés en tant que SICAV/F sous forme de S.A., S.à r.l., ou d’un acte notarié doivent approuver la S.C.A. Dans tous les autres cas, comme lorsque le RAIF est fondé en tant que FCP, SCS, ou SCSp, un document notarié vérifiant que l’entité a été légalement constituée doit être établi dans les cinq jours ouvrables suivant la création du RAIF.
La création du RAIF doit être enregistrée auprès du Registre du Commerce et des Sociétés (RCS) luxembourgeois pour être publiée dans le RESA (Recueil Electronique des Sociétés et Organisations), la plateforme électronique officielle de publication centrale des sociétés et associations. Le nom du gestionnaire externe sélectionné pour gérer le RAIF sera inclus dans la publication. Dans les vingt jours ouvrables suivant la signature de l’acte notarié, le RAIF sera également inscrit sur une liste officielle de RAIF tenue par la LBR (RCS).
La loi sur les RAIF exige que les actions, les unités ou les participations dans un RAIF soient réservées aux investisseurs avertis.
Le terme “investisseur averti” fait référence aux catégories suivantes :
- un investisseur institutionnel ;
- tout investisseur expérimenté ; ou
- tout autre investisseur qui a indiqué par écrit qu’il est un investisseur averti et :
- qui effectue un investissement RAIF d’au moins 125 000 euros ; ou
- qui a fait l’objet d’une évaluation par un établissement de crédit approprié, une entreprise d’investissement, une entreprise de gestion ou un gestionnaire agréé, vérifiant ses compétences, son expérience et ses connaissances en matière d’analyse correcte d’un investissement dans le RAIF.
Ces conditions ne s’appliquent pas aux cadres ou autres personnes qui administrent un RAIF.
Il est crucial de souligner que l’idée d’investisseurs avertis, qui est propre au Luxembourg, n’exclut pas la possibilité d’avoir des particuliers en tant qu’investisseurs dans un RAIF au sens des règles européennes pertinentes. Par conséquent, en présence d’investisseurs de détail, les règles du règlement européen PRIIPs peuvent s’appliquer.
Un RAIF doit disposer de ressources adéquates pour garantir qu’il respecte les normes d’éligibilité concernant l’investisseur susmentionné.
● Les investissements financiers
Les actifs d’un fonds d’investissement régional (RAIF) peuvent refléter la concession de liberté faite par le législateur au RAIF.
À moins que le seul objectif d’un fonds d’investissement régional soit l’investissement collectif en capital-risque (comme mentionné plus loin), il peut investir dans toute forme d’actif afin de répartir le risque d’investissement. Le législateur précise que le RAIF et ses représentants peuvent être guidés par le principe de répartition des risques inclus dans la circulaire CSSF 07/309, ce qui est pertinent pour le SIF puisque la loi RAIF n’offre pas d’informations concernant la notion de répartition des risques. Ce concept stipule qu’un FIS ne peut investir plus de 30% de ses actifs ou obligations dans des titres de même nature émis par l’émetteur.
L’organe directeur veillera à ce que le règlement sur la répartition des risques soit respecté.
⦁ AIFM
Interne et externe
Alors que la loi AIFM permet à un fonds alternatif d’avoir un gestionnaire interne ou externe, la loi RAIF stipule qu’un RAIF est un fonds alternatif qui doit être géré en externe par un seul gestionnaire agréé.
AIFM tiers
Un gestionnaire tiers est un prestataire de services agréé en tant que gestionnaire de fonds alternatifs et fournit des services en cette qualité. Cette possibilité de sélectionner un gestionnaire tiers élimine la nécessité de créer son propre gestionnaire, ce qui permet de gagner du temps et de l’argent.
Le gestionnaire peut être nommé par le RAIF ou pour le compte du RAIF. Le gestionnaire doit, au minimum, être en charge de la gestion du portefeuille d’actifs et de la gestion des risques liés aux fonds alternatifs.
Pour l’instant, le gestionnaire peut être fondé au Luxembourg ou dans tout autre État membre de l’Espace économique européen (EEE).
Lorsque le “passeport AIFMD” sera accessible à certains gestionnaires de pays tiers, c’est-à-dire ceux dont le siège est situé en dehors de l’EEE, ils seront autorisés à opérer en tant que gestionnaire d’un fonds d’investissement régional.
La Commission européenne travaille activement à l’extension du passeport AIFMD aux gestionnaires de fonds alternatifs d’autres pays.
⦁ Administration centrale
La loi RAIF stipule que l’administration centrale est basée au Luxembourg. Cela implique que certaines opérations doivent être effectuées au Luxembourg, notamment le calcul de la valeur nette d’inventaire et l’émission et le rachat de titres.
Toutefois, elle n’empêche pas le RAIF de déléguer ces tâches administratives et comptables à un tiers basé au Luxembourg.
Si certaines responsabilités sont déléguées en dehors du Luxembourg, la décision finale doit être prise au Luxembourg (par exemple, le calcul de la valeur nette d’inventaire d’un RAIF peut être effectué en dehors de l’Espace économique européen (EEE), mais il devra être validé par l’agent d’administration centrale situé au Luxembourg). Toute délégation doit être évaluée individuellement et validée auprès de la CSSF.
En outre, il est essentiel de noter qu’un RAIF peut demander l’aide de conseillers en investissement basés dans d’autres pays pour la gestion des actifs.
⦁ Dépositaire
Un dépositaire doit être chargé du contrôle de la trésorerie, de la sauvegarde des actifs et de la supervision des fonds d’investissement alternatifs conformément aux dispositions de la loi sur les gestionnaires de fonds alternatifs.
Un tel dépositaire doit avoir un siège social au Luxembourg ; ou le dépositaire doit créer une succursale au Luxembourg si son siège social se trouve dans l’UE.
Il doit s’agir d’un établissement de crédit ou d’une entreprise d’investissement tels que définis par la législation luxembourgeoise sur le secteur financier du 5 avril 1993, telle que modifiée. Si une entreprise d’investissement satisfait aux normes énoncées dans la loi AIFM, elle peut également faire office de dépositaire.
En outre, la loi RAIF autorise les dépositaires professionnels d’actifs autres que des instruments financiers (comme spécifié dans la loi AIFM) à fonctionner comme dépositaires RAIF.
Cela ne sera autorisé que pour un RAIF qui n’a aucun droit de rachat pendant 5 (cinq) ans après les premiers investissements et qui soit :
- n’investit pas souvent dans des actifs qui doivent être conservés en vertu de la loi AIFM ; ou
- Investit généralement dans des émetteurs ou des entreprises non cotées en bourse afin de prendre le contrôle de ces entités conformément à la loi AIFM.
La loi AIFM précise les objectifs et les responsabilités supplémentaires d’un dépositaire de RAIF.
⦁ Auditeur
La loi sur les RAIF exige qu’un réviseur d’entreprises agréé (le réviseur) évalue les comptes annuels d’un RAIF.
Le contrôleur doit faire preuve d’une expérience professionnelle suffisante pour remplir ce rôle en démontrant qu’il a déjà effectué des tâches d’audit similaires pour des OPC, des FIS ou des SICAR.
Le RAIF nomme et rémunère le commissaire aux comptes.
Marketing et passeport
Le RAIF bénéficie du passeport AIFMD s’il est géré par un gestionnaire agréé de l’UE ou par un gestionnaire d’un pays tiers agréé au titre du chapitre II de la directive 2011/61/UE, sous réserve de l’application de l’article 66, paragraphe 3, de la directive 2011/61/UE lorsque la gestion du RAIF est assurée par un gestionnaire établi dans un pays tiers.
Après une simple notification à l’organisme de réglementation applicable, un fonds d’investissement régional peut proposer ses unités, ses actions ou ses participations à des partenariats sur une base transfrontalière à des investisseurs professionnels (tels que définis dans l’AIFMD) dans toute l’UE. Cela facilite la commercialisation au sein de l’UE.
Structure fiscale
⦁ Régime général
Au Luxembourg, contrairement aux fonds d’investissement spécialisés (FIS), le RAIF n’est pas soumis à l’impôt sur le revenu ou sur la fortune. Un RAIF ne sera pas imposé s’il perçoit des revenus ou réalise des gains en capital.
Le RAIF, quant à lui, est soumis à une taxe d’abonnement annuelle de 0,01% basée sur le total des actifs nets du RAIF évalué à la fin de chaque trimestre.
La loi RAIF prévoit plusieurs exclusions de la taxe d’abonnement annuelle.
⦁ Option pour le régime SICAR
Le régime fiscal décrit ci-dessus ne s’applique pas à un RAIF, qui indique dans ses documents fondateurs :
- que son seul objectif est d’investir ses liquidités dans le capital-risque ; et
- qu’elle est soumise aux règles fiscales spéciales de la loi RAIF régissant cet autre régime fiscal.
Dans ce cas, le RAIF sera soumis au même régime fiscal que la SICAR et ne sera pas tenu de suivre le concept de répartition des risques.
En outre, l’auditeur du RAIF doit fournir un rapport annuel déclarant que le RAIF s’est conformé à sa politique d’investissement en capital-risque au cours de l’année fiscale précédente. Ce rapport doit être envoyé à l’administration des impôts directs.
Tout RAIF soumis à ce régime fiscal est soumis à l’impôt sur les sociétés et à l’impôt commercial municipal à un taux moyen combiné de 24,94 % (l’exercice 2019).
En revanche, les revenus perçus sur les titres de capital à risque détenus par un RAIF sont exonérés d’impôt sur le revenu au Luxembourg. De même, tout revenu provenant de la vente, du don ou de la liquidation de ces titres est entièrement déductible.
Avantages
● A propos de SIF et SICAR
Les caractéristiques du RAIF sont similaires à celles du SIF et de la SICAR, mais la CSSF ne le supervise pas. Ce manque de surveillance signifie :
- Étant donné qu’il n’y a qu’un seul niveau de surveillance au niveau des gestionnaires de fonds alternatifs, il y a moins de limitations réglementaires au niveau des fonds d’investissement régionaux.
- Le temps de mise sur le marché et les frais de mise en place sont réduits, non seulement lors de la mise en place mais aussi lorsque des compartiments supplémentaires sont lancés ; et
- Les modifications apportées au document RAIF ne doivent pas être autorisées au préalable par la CSSF.
● A propos d’un fonds d’investissement alternatif (FIA) avec un gestionnaire de fonds alternatifs.
Selon la loi sur les RAIF, un RAIF peut être constitué de nombreux compartiments, chaque compartiment correspondant à une partie différente de l’actif et du passif du RAIF. Néanmoins, un fonds alternatif non réglementé ne peut pas être structuré en plusieurs compartiments.
Un autre avantage du RAIF est son régime fiscal neutre attrayant. En effet, son traitement fiscal est moins coûteux à structurer que celui applicable à un fonds d’investissement non réglementé.
Pourquoi le Luxembourg
Le Luxembourg est une juridiction d’entreprise accueillante qui accorde une attention particulière aux exigences de l’industrie financière afin de rester l’un des principaux centres financiers de l’Union européenne et le deuxième lieu d’implantation de fonds d’investissement au monde.
En conséquence, le Luxembourg a créé cette plateforme d’investissement très flexible et rapide à mettre en place pour répondre aux demandes des initiateurs et compléter le large éventail d’options luxembourgeoises dans ce domaine.
Nous resterons accessibles pour toute information dont vous pourriez avoir besoin à cet égard et nous vous accompagnerons dans vos démarches.
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